10 января 2006 года был принят Закон Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью», согласно которому ныне действующий Закон «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» излагается в новой редакции под наименованием «О хозяйственных обществах».
Новая редакция Закона «О хозяйственных обществах» (далее – Закон или новый Закон) вступает в силу со 2 августа 2006 г. И с этого времени все хозяйственные общества, зарегистрированные до 02.08.2006 г., обязаны будут привести свои учредительные документы в соответствие с Законом до 02.08.2007 г. По сути это означает новую «перерегистрацию» всех хозяйственных обществ. Привести свои учредительные документы в соответствие с новым Законом (в виде новой редакции), иными словами «перерегистрироваться» придется всем без исключения хозяйственным обществам, поскольку объем нововведений достаточно велик. Хозяйственные общества, которые до 02.08.2007 г. не приведут свои учредительные документы в соответствие с новым Законом, будут подлежать ликвидации в судебном порядке по заявлению регистрирующего органа.
Некоторым ныне действующим хозяйственным обществам придется не только приводить в соответствие с Законом свои учредительные документы, но и до 02.08.2007 г. приводить в соответствие с новым Законом численность своих участников, т.е. уменьшать их количество, либо реорганизовываться в открытое акционерное общество, либо ликвидироваться. Это связано с тем, что новым Законом ограничено число участников ЗАО, ООО и ОДО: число их участников не может превышать 50 человек. Однако, по ограничению количества участников сделаны некоторые исключения. Так, например, более 50 участников вправе будут иметь ЗАО, созданные до вступления в силу Закона путем преобразования коллективных (народных) предприятий, а также в процессе приватизации арендных предприятий.
Новый Закон (113 статей) в отличие от ныне действующего Закона «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» (56 статей) детально регламентирует многие отношения, которые ранее были либо совсем не урегулированы либо урегулированы недостаточно: по созданию хозяйственных обществ, порядку их реорганизации, компетенции органов управления, порядку принятие решений органами управлений и др. В то же время в новом Законе подход к некоторым вопросам деятельности хозяйственных обществ, управления в них, взаимоотношений между участниками и обществом кардинальным образом изменяется. И со 2 августа 2006 года отдельные положения учредительных документов хозяйственных обществ могут не соответствовать или быть прямо противоположными нормам нового Закона, при этом юридически должны будут применяться нормы Закона. На это хозяйственным обществам и его участникам следует обратить особое внимание.
Какие же изменения или новшества несет в себе Закон и что может быть более интересно хозяйственным обществам, его учредителям и участникам с практической стороны:
По вкладам в уставный фонд
Законом установлены некоторые ограничения по вкладам в уставный фонд. Так, вносимое в уставный фонд хозяйственного общества имущество должно быть необходимым и пригодным для использования в деятельности этого общества. Как будут определяться критерии «необходимости» сейчас сказать очень сложно. Возможно, такая формулировка негативно скажется на возможности внесения того или иного имущества в качестве вклада в уставный фонд.
Уставный фонд хозяйственного общества не может быть сформирован полностью за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд, не может быть более 50 % предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда для соответствующих формы и вида хозяйственного общества.
Также установлено, что если участник ООО/ОДО не внес при учреждении общества в срок свой вклад в уставный фонд общества в размере, установленном учредительными документами, либо внес только часть вклада его доля в уставном фонде переходит к этому ООО/ОДО.
Кворум Общего Собрания и возможность проведения повторного Собрания
Изменен кворум для проведения Собраний хозяйственного общества. Если в настоящее время кворум составляет не менее 50 % голосов участников, то с вступлением в силу Закона кворум для проведения Собрания будет составлять более чем 50 % голосов от общего количества голосов, принадлежащих участникам хозяйственного общества, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов.
Положительным моментом нового Закона является введение института «повторного Собрания». Так, в случае отсутствия установленного кворума годовое общее собрание участников хозяйственного общества должно быть проведено, а внеочередное общее собрание участников хозяйственного общества может быть проведено повторно с той же повесткой дня. Повторное общее собрание участников хозяйственного общества имеет кворум, если его участники обладают в совокупности более чем 30 % голосов от общего количества голосов, если учредительными документами хозяйственного общества не предусмотрено для кворума большее число голосов.
Участие в Собрании участников
Более ужесточен подход к определению лиц, участвующих в Собрании. Так, принявшими участие в общем собрании участников хозяйственного общества будут считаться лица, прошедшие официальную процедуру регистрации для участия в Собрании, и (или) лица, заполненные бюллетени которых получены в определенном порядке. Участники общества, не прошедшие официальную регистрацию, но присутствующие на Собрании, не вправе принимать участие в голосовании.
Относительно порядка голосования в АО
Изменен порядок голосования на Собрании в АО. В настоящее время в АО голосование на Собрании осуществляется по принципу: одна акция - один голос, владельцы привилегированных акций не имеют права голоса.
По новому Закону голосование на общем собрании акционеров будет осуществляться по принципу "одна голосующая акция - один голос", за исключением проведения кумулятивного голосования. Голосующей акцией акционерного общества является не только простая (обыкновенная), но и привилегированная акция в некоторых случаях.
Введено понятие «кумулятивного голосования». Под кумулятивным голосованием понимается способ голосования, при котором число голосов, принадлежащих каждому участнику хозяйственного общества, умножается на число лиц, которые должны быть избраны в совет директоров (наблюдательный совет). При этом участник хозяйственного общества вправе отдать полученное таким образом число голосов полностью за одного кандидата или распределить их между двумя и более кандидатами.
Относительно преимущественного права приобретения доли и обращения взыскания на долю в уставном фонде ООО/ОДО.
Введено преимущественное право и самого ООО/ОДО на приобретения доли участника при ее отчуждении. Раньше преимущественное право приобретения было только у участников.
Детально урегулирован вопрос об обращении взыскания на долю участника в уставном фонде ООО/ОДО. Так, согласно Закону обращение взыскания на долю (часть доли) участника в уставном фонде допускается только на основании решения суда. В случае обращения взыскания на долю (часть доли) участника по долгам этого участника, ООО/ОДО или его участники вправе выплатить кредиторам действительную стоимость доли (части доли) участника общества. В случае, если в течение трех месяцев с момента предъявления кредиторами требования ООО/ОДО или участники не выплатят действительную стоимость доли (части доли) участника либо не выдадут в натуре имущество, соответствующее такой стоимости, кредиторы вправе требовать продажу этой доли (части доли) с публичных торгов в порядке, установленном законодательством.
Относительно исключения участника из ООО/ОДО
Исключение участника ООО/ОДО осуществляется только в судебном порядке по требованию иных участников, доли которых в совокупности составляют не менее 10 % уставного фонда этого общества, в случае, если такой участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) препятствует деятельности общества. Моментом исключения участника из общества с ограниченной ответственностью является дата вступления в законную силу решения суда о его исключении.
Относительно возможности выкупа АО собственных акций у акционеров
Изменен подход к возможности выкупа АО собственных акций по требованию акционеров. В настоящее время участник ЗАО может потребовать от общества выкупа его акций. Такая норма сейчас зачастую приводит к тому, что общество прекращает свою деятельность и вынуждено принимать решение о ликвидации после такого выкупа акций. Согласно новому Закону выкуп акционерным обществом акций этого общества по требованию его акционеров допускается только в ограниченных случаях:
- реорганизации акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о его реорганизации или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
- утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и (или) дополнений в устав, что явилось следствием ограничения прав акционеров, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия соответствующего решения или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение;
- совершения крупной сделки акционерного общества, если акционеры, требующие выкупа своих акций, голосовали против принятия решения о совершении крупной сделки или не участвовали в общем собрании акционеров, на котором было принято такое решение.
При этом общая сумма денежных средств, направляемых акционерным обществом на выкуп акций по требованию его акционеров, не может превышать 10 % стоимости чистых активов акционерного общества.
По органам управления
Значительно расширена компетенция Общего Собрания участников, в том числе исключительная.
Детально регламентирован и значительно усложнен с формальной стороны порядок подготовки, созыва и проведения Общих Собраний участников. Порядок настолько усложнен, что для подготовки, созыва и проведения Собраний должен быть определен уполномоченный орган, который и будет решать все связанные с этим вопросы и соблюдать установленные Законом процедуры.
Определена возможность проведения Собраний в трех формах: открытой, заочной (только с использованием бюллетеней), смешанной.
Изменился подход к составу Совета директоров (Наблюдательного Совета). Теперь официально будет допускаться, что член Совета директоров (наблюдательного совета) может не быть участником этого общества. А в состав Совета директоров (наблюдательного совета) могут входить члены его коллегиального исполнительного органа (за исключением единоличного исполнительного органа – директора либо председателя коллегиального исполнительного органа), количество которых не должно составлять более одной четверти от общего количества членов этого Совета.
В ООО и ОДО будет возможно создание такого органа управления, кроме Собрания и исполнительного органа, - как Наблюдательный Совет (Совет директоров). Ранее в ООО и ОДО императивно существовала 2-х уровневая структура управления. Таким образом, станет возможным создание и 3-х уровневой структуры управления.
По возможности участника хозяйственного общества обращаться в хозяйственный суд
Расширен перечень вопросов, когда участник хозяйственного общества вправе будет обратиться в хозяйственный суд. Например, новым Законом предусмотрена возможность обжалования участником уклонения от принятия решения либо отказа о включении предложения участника в повестку дня Собрания. Также участник вправе будет обжаловать решения Собрания, нарушающие его права и законные интересы, если он не принимал участие в голосовании либо голосовал против принятия такого решения. По действующему законодательству участник вправе обжаловать в хозяйственный суд решения Собрания, только если они вынесены в нарушение законодательства Республики Беларусь или устава.
Аффилированные лица и крупная сделка
Введены понятия «аффилированные лица» и «крупная сделка» хозяйственного общества.
Аффилированными лицами хозяйственного общества признаются физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических и (или) юридических лиц) определять решения или оказывать влияние на их принятие хозяйственным обществом, а также юридические лица, на принятие решений которыми хозяйственное общество оказывает такое влияние. Например, аффилированными лицами хозяйственного общества являются члены коллегиальных органов управления хозяйственного общества, физическое или юридическое лицо, осуществляющие полномочия единоличного исполнительного органа этого общества.
Решение Общего Собрания участников хозяйственного общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, принимается Собранием большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица хозяйственного общества и которая совершена с нарушением требований Закона, может быть признана судом недействительной.
Закон содержит понятие "крупной сделки" хозяйственного общества, которой признается сделка или несколько взаимосвязанных сделок, влекущих приобретение, отчуждение или возможность отчуждения хозяйственным обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 % и более балансовой стоимости активов этого общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении такой сделки.
Соответственно, крупные сделки хозяйственного общества могут совершаться только по решению Общего Собрания его участников, если учредительными документами принятие такого решения не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) этого общества. Крупная сделка, совершенная с нарушением требований Закона, может быть признана судом недействительной.
Все права защищены. Тиражирование части или всего текста без получения на то разрешения авторов строго запрещено. В случае использования текста в качестве цитаты, ссылка на автора обязательна.
Юридическая фирма "Власова, Михель и партнеры" © 2006
