Правовое регулирование электронной торговли на территории Республики Беларусь
Миф о том, что законы нужно соблюдать везде, кроме сети Интернет, изначально был развеян на Западе, где уже давно появились юридические фирмы, специализирующиеся на оказании услуг непосредственно в области электронной коммерции. Даже крупные международные юридические фирмы стали перед необходимостью создания отделов, занимающихся данной проблематикой.
Рост электронной коммерции в Беларуси поставил перед компаниями, принимающими решения о частичном или полном переводе бизнеса в Интернет, ряд юридических вопросов, решение которых далеко не всегда очевидно. Не вызывает никаких сомнений, что электронная коммерция, как и любой другой бизнес, нуждается в серьезной юридической поддержке.
Начиная с 2001 г., "Власова, Михель и партнеры" является первой юридической фирмой в Республике Беларусь, предоставляющей полный спектр услуг в области правового обеспечения электронной коммерции. Многолетний опыт работы на рынке и глубокое знание белорусского законодательства позволяет юристам фирмы успешно решать вопросы, возникающие в процессе юридического сопровождения Интернет-проектов любой сложности.
О правовом регулировании электронной коммерции, в широком смысле, можно говорить бесконечно долго, рассматривая каждый бизнес-процесс в юридическом аспекте. Поэтому в данной статье будут рассмотрены только правовые вопросы, связанные с осуществлением электронной торговли, которая постепенно начинает набирать обороты и в нашей стране.
Как известно, существует две основные модели торговли в сети Интернет - розничная торговля через электронные магазины (business to customer, b2c) и оптовая торговля (business to business, 2b2).
Остановимся детальней на каждой из них.
Модель b2c. Именно эта модель ведения бизнеса получила в республике наибольшее распространение. Однако белорусская b2c существенно отличается от западного аналога, прежде всего тем, что за рубежом уже давно введены платежные системы и, соответственно, развита система онлайн-платежей. Тем не менее, на территории республики уже есть более 200 магазинов, подавляющее большинство которых принимают заказ через Интернет, а оплата за товар производится наличными деньгами в месте нахождения покупателя.
На сегодняшний день, в соответствии с разъяснениями Министерства торговли Республики Беларусь, такая деятельность рассматривается как частный случай розничной торговли - продажа товаров по образцам. Приказом Министерства торговли Республики Беларусь от 16 июня 1998 г. № 83 утверждены Правила продажи товаров по образцам, согласно которым продажа товаров по образцам - это метод розничной продажи товаров, основанный на выборе товаров покупателем по образцам, выставленным в торговом зале магазина или в ином помещении, а также путем ознакомления с их описаниями в различных информационных материалах.
Продажа товаров по образцам, как и любая розничная торговля, подлежит лицензированию. Выдача лицензии осуществляется в соответствии с Положением "О порядке выдачи субъектам хозяйствования специальных разрешений (лицензий) на осуществление розничной торговли и торгово-производственной деятельности", утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 4 ноября 1992 г. № 666 (с последующими изменениями и дополнениями).
Как отмечается в разъяснении Министерства торговли, указанное положение не предусматривает в качестве обязательного условия для выдачи лицензии на осуществление розничной торговли наличие стационарного торгового объекта. С использованием сети Интернет осуществляется демонстрация товаров и оформление покупки, а хранение товарного запаса и иные операции, связанные с организацией процесса продажи должны производится в специально оборудованных для этих целей помещениях, которые могут рассматриваться как торговый объект.
Другими словами, в этом случае не требуется наличия стационарного торгового объекта, и достаточно иметь, например, лишь складское помещение. Но без последнего лицензию, по нашим данным, получить невозможно.
Торговое место на рынке (за отдельными исключениями, например, павильонов) не может рассматриваться как торговый объект.
Получается интересная ситуация. Индивидуальный предприниматель может торговать на рынке без лицензии, и, соответственно, без необходимости иметь торговый объект. Хранить товар на дому ему запретить практически невозможно. Однако, как только он начинает торговать еще и в сети Интернет и начинает отправлять курьера с товаром на дом к покупателю, то у него сразу возникает необходимость в лицензии на розничную торговлю.
Если отсутствует возможность арендовать торговый объект, то можно "привязать" онлайн-магазин к стационарному магазину (обладающему лицензией и торговым объектом), что на практике некоторые и делают. Однако здесь возникает ряд юридических вопросов, касающихся правильного урегулирования договорных отношений между онлайн- и оффлайн-магазинами. Разграничения их функций должны быть оформлены таким образом, чтобы деятельность каждого из них не выходила за рамки закона. Необходимо также учитывать требования Указа Президента от 7 марта 2000г. N 117 "О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров". К тому же, в лицензиях стационарных магазинов в данном случае "торговля по образцам" должна быть отражена как "метод продаж".
Некоторые предприниматели пробуют получить лицензию на разносную торговлю. В данном случае подходы у различных лицензирующих органов существенно отличаются. Так, в управлении лицензирования Мингорисполкома сообщают, что лицензия на разносную торговлю может быть выдана без наличия помещения, но при условии согласования с начальником управления торговли Мингорисполкома. А в управлении торговли Мингорисполкома, в свою очередь, отмечают, что и для разносной торговли необходимо помещение. Таким образом, при решении вопроса с разносной торговлей получается замкнутый круг.
Кроме всего прочего, уже более года обсуждается вопрос о существенном сокращении лицензируемых видов деятельности. Под сокращение, предположительно, должна попасть и розничная торговля.
В соответствии с п. 29 Декрета Президента Республики Беларусь № 11 "Об упорядочении государственной регистрации и ликвидации (прекращения деятельности) субъектов хозяйствования" от 16.03.1999 (с последующими изменениями и дополнениями) в учредительных документах юридического лица или свидетельстве о государственной регистрации индивидуального предпринимателя, помимо всего прочего, должны быть указаны виды осуществляемой деятельности по Общегосударственному классификатору видов экономической деятельности (ОКЭД), на осуществление которых требуется лицензия.
В соответствии с разъяснениями Министерства статистики Республики Беларусь, розничная торговля через Интернет относится к подклассу 52610 "Розничная торговля через фирмы, выполняющие заказы по почте". С 1 марта вступает в силу новая редакция ОКЭД, в соответствии с которой розничная торговля через Интернет отнесена к тому же подклассу 52610, но уже с новым названием - "Розничная торговля по образцам".
Таким образом, Интернет-магазин должен обязательно указать данный вид деятельности в регистрационных документах (свидетельстве), поскольку в соответствии с п. 5 вышеупомянутого Декрета осуществление субъектами хозяйствования деятельности, не указанной в учредительных документах (свидетельстве), является незаконной и запрещается. Доходы, полученные от такой деятельности, взыскиваются в местный бюджет в судебном порядке.
Сама же деятельность Интернет-магазинов должна соответствовать действующему законодательству о защите прав потребителей. В частности, продавец обязан своевременно в наглядной и доступной форме довести до сведения покупателя необходимую и достоверную информацию о товарах и их изготовителях, обеспечивающую возможность правильного выбора товаров. Закон "О защите прав потребителей" и другие нормативно-правовые акты устанавливают ряд других требований, обязательных для продавца. С 25 июля 2002 г. вступит в силу новая редакция закона "О защите прав потребителей", которая предоставит потребителям еще больше прав.
Что же касается порядка приема денежных средств, то в соответствии с п. 2 Закона Республики Беларусь "О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь" (в ред. от 22.05.2000 г.) юридические и физические лица, занимающиеся реализацией продукции (работ, услуг) за наличный расчет через стационарные торговые (обслуживающие) пункты, обязаны осуществлять прием денежных средств с использованием кассовых суммирующих аппаратов или специальных компьютерных систем.
Как было указано выше, для осуществления розничной торговли через Интернет не требуется наличие стационарного торгового объекта. Следовательно, применим пункт 2 ч. 2 ст. 8 Закона, который устанавливает, что в остальных случаях при реализации продукции (работ, услуг) за наличный расчет прием денежных средств осуществляется по приходным кассовым ордерам либо отрывным талонам (билетам), зарегистрированным в инспекции Министерства по налогам и сборам.
Для приема денежных средств при реализации юридическими и физическими лицами товаров за наличный расчет в пунктах продажи, где необязательно использование кассовых суммирующих аппаратов и компьютерных систем, применяются следующие приходные документы: квитанция N КВ-1, приходный кассовый ордер формы К-01; талоны формы N 20-ФС, которые утверждены приказом Министерства финансов Республики Беларусь от 03.06.1996 г. N 62 (приложение 9, 10, 11 соответственно).
Также допускается использование переносных кассовых суммирующих аппаратов.
Следует также учитывать требования Декрета Президента Республики Беларусь от 17 мая 2001 N 12, который распространяет свое действие на индивидуальных предпринимателей, осуществляющих розничной торговлю через пункты продажи. Декрет, в частности, устанавливает, что индивидуальные предприниматели при соблюдении определенных условий могут осуществлять прием наличных денежных средств без использования отрывных талонов и кассовых суммирующих аппаратов. И все же, применение данного Декрета к Интернет-торговле вызывает некоторое сомнение и требует разъяснения уполномоченных государственных органов. Главный вопрос - можно ли рассматривать торговлю по образцам как торговлю через "пункты продажи", в том понимании, которое заложено в Декрете? Предварительный разговор с представителями Министерства торговли пока не прояснил ситуацию.
Особого внимания заслуживает вопрос о публичной оферте, смысл которой заключается в том, что предложение заключить договор обращено не к определенному числу лиц, а к любому и каждому. Таким образом, тот, кто отзовется на публичную оферту автоматически ее принимает (акцептует). При этом, по общему правилу, публичной офертой признается такое предложение, которое содержит все существенные условия договора и из которого усматривается воля лица, делающего предложение заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется (ч. 2 ст. 402 Гражданского кодекса Республики Беларусь).
В случае с розничной торговлей, действует специальное правило, а именно - выставление в месте продажи (на прилавках, в витринах и т.п.) товаров, демонстрация их образцов или предоставление сведений о продаваемых товарах (описаний, каталогов, фотоснимков товаров и т.п.) в месте их продажи признается публичной офертой независимо от того, указаны ли цена и другие существенные условия договора розничной купли - продажи, за исключением случая, когда продавец явно определил, что соответствующие товары не предназначены для продажи.
Таким образом, Интернет-магазинам необходимо создавать правила пользования своим ресурсом и четко определять условия своей торговли в сети, в частности, разграничивать те предложения товаров, которые являются рекламой, и те, которые представляют собой публичную оферту. В противном случае, может сложиться такая ситуация, когда продавец будет обязан заключить и исполнить договор, и покупатель может требовать возмещения убытков в случае неисполнения.
В правилах пользования ресурсом должна быть отражена и другая информация, имеющая непосредственное отношение к деятельности продавца.
Модель b2b. К сожалению, данная модель практически не реализована в Республике. Основной причиной, очевидно, является относительная дороговизна создания функционального веб-узла по сравнению с розничным Интернет-магазином.
Оптовая торговля в Интернет подлежит лицензированию в тех случаях, когда обязанность получения лицензии на оптовую торговлю установлена законодательством (оптовая торговля отдельными видами товаров, например, алкогольными и табачными изделиями; оптовая торговля товарами несобственного производства, за исключением предусмотренных законодательством случаев). Что же касается вида деятельности по ОКЭД, о котором упоминалось выше в статье, то в отличие от розничной, классификация оптовой торговли через Интернет зависит от вида продаваемого товара.
Важную роль в успешном, с юридической точки зрения, развитии проекта b2b играет вопрос заключения договоров. Как известно, договор в письменной форме может быть заключен как путем составления одного документа, подписанного сторонами, так и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (ч. 2 ст. 404 ГК). Последнее довольно сложно доказать в суде в случае возникшего спора, особенно когда договор заключен посредством электронной почты. В подобной ситуации суд будет обращать внимание на совершение контрагентами каких-либо действий по исполнению договора (отгрузка товара, оплата части стоимости товара и т.д.), а также на другие вопросы. В частности, договор должен быть заключен в форме, которая доступна для восприятия. При этом, если стороны в договоре определили процедуру проверки подлинности текста договора, то данное обстоятельство, несомненно, будет приниматься во внимание судом. Все эти вопросы требуют детальнейшей юридической проработки, в противном случае, возможна ситуация при которой договор будет признан незаключенным.
По общему правилу, договор подписывается лицом, уполномоченным на его заключение. При этом в соответствии с ч. 3 ст. 161 ГК, возможно использование при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Однако это допускается только в случаях и в порядке, предусмотренных законодательством или соглашением сторон. Таким образом, стороны могут определить порядок использования аналогов собственноручной подписи и устанавливать критерии их использования. Ситуация с заключением договоров в электронной среде должна кардинально измениться, как только начнет реально работать Закон Республики Беларусь "Об электронном документе". Как известно, данный Закон определяет электронный документ как информацию, представленную в форме понятной для восприятия человека, удостоверенную электронной цифровой подписью и зафиксированную на машинном носителе в электронно-цифровом виде. При этом вышеупомянутый вопрос о возможности достоверно установить, что сообщение отправлено от стороны по договору автоматически снимается при надлежащем использовании электронной цифровой подписи и выполнении прочих установленных законодательством требований. Теперь, дело, по большей мере, за технической реализацией на практике положений данного Закона и предоставлением субъектам хозяйствования возможности доступа к данным технологиям.
Особого внимания заслуживают разработки схем осуществления расчетов в электронной среде. Данный вопрос представляет определенную сложность с точки зрения развитости соответствующих банковских технологий в Республике Беларусь, которые уже позволяют оптимизировать связь продавца с обслуживающим его банком, например, для оперативной проверки поступления денежных средств от покупателей и поэтому справедливо встает вопрос о технической возможности перевода всего процесса осуществления расчетов в онлайн. Кроме того, некоторые формы b2b предусматривают такую форму расчетов, как аккредитив.
Немаловажным является также решение вопросов, связанных с первичными документами, оформляющими хозяйственные операции, и возможностью перевода документооборота в электронную форму.
Детальная юридическая проработка самих правил пользования сайтом на Западе уже стала нормой, и вызвано это, прежде всего, желанием максимально оградить себя в Интернете от всевозможных исков. Некоторые российские начали перенимать данную практику, что, наш взгляд, абсолютно обоснованно.
В заключение, хотелось бы отметить, что, несмотря на "виртуальность" торговли в сети Интернет, она, как и другая торговая деятельность, подлежит регламентированию в соответствии с действующим законодательством. Конечно, некоторые нормы нуждаются в толковании, уточнении, и рано или поздно будут приняты специальные нормативно-правовые акты, регулирующие данную деятельность. Но уже сейчас юридически верное применение имеющихся в законодательстве норм позволяет обезопасить интересы своей компании в электронной среде.
Алексей СТАХ
Татьяна Емельянова ( Лукашевич)
Данный материал был опубликован в Бюллетене нормативно-правовой информации, № 12, март, 2002, С 20 - 23.
Все права защищены. Тиражирование части или всего текста без получения на то разрешения авторов строго запрещено. В случае использования текста в качестве цитаты, ссылка на автора обязательна.
Юридическая фирма "Власова, Михель и партнеры" © 2002
|
 |
