Несмотря на небольшие размеры и относительную удаленность, Нидерланды на протяжении многих лет являются одним из основных западноевропейских торговых партнеров Республики Беларусь. Согласно данным Министерства статистики и анализа и Министерства иностранных дел Республики Беларусь, в 2003 году совокупный товарооборот между двумя странами составил 507,2 млн. долларов США. При этом характерной особенностью торговли с Нидерландами является устойчивое положительное сальдо – так, в 2003 году общий объем экспорта составил 413,8 млн. долларов, что сопоставимо с экспортом в Германию и Польшу. Основными источниками экспорта традиционно являются продукты переработки нефти, текстиль, лесоматериалы и азотные соединения.
Представляется, что информация об основных особенностях правового регулирования предпринимательской деятельности в Нидерландах может быть интересной как для потенциальных инвесторов, так и для работников юридических служб предприятий-экспортеров.
Общие положения.
В основе правовой системы Королевства Нидерланды заложен континентально-правовой подход. Законодательство хорошо кодифицировано, выработана устойчивая практика его применения. Анализируя ту или иную правовую проблему необходимо учитывать, что Нидерланды – член Европейского Союза, и в силу принципа верховенства европейского права в этой стране законодательство Европейского Союза подлежит непосредственному применению. Европейское право особенно важно именно в сфере экономических отношений, поскольку согласно уставным документам Европейского Союза (ранее Европейских Сообществ) решение практически всех существенных вопросов в области экономики отнесено к компетенции Европейского Союза (его органов) в рамках т.н. первой опоры (I pillar или EC pillar). Огромную роль в применении и толковании законодательства играет судебная практика Европейского Суда Справедливости.
Создание и регистрация предприятий
Один из основных вопросов при выходе на рынок иностранного государства – выбор наиболее оптимальной организационно-правовой формы, опосредующей предполагаемую коммерческую деятельность. Законодательство Нидерландов предоставляет разнообразные варианты решений. Простые внешнеторговые операции каких-либо регистрационных формальностей для белорусской фирмы не потребуют, но в случае намерения осуществлять коммерческую деятельность непосредственно в Нидерландах регистрация в Торговом Реестре Торговой Палаты (далее – Торговый реестр) является обязательной.
Голландское законодательство предлагает иностранному инвестору разнообразие корпоративных решений, таких, как деятельность через постоянное представительство или агента, открытие своего филиала. В Нидерландах существуют такие, аналогичные белорусским, формы осуществления хозяйственной деятельности, как индивидуальный предприниматель (eensmanzaak), коммерческое товарищество (vennootschap onder firma или Vof.), товарищество с ограниченной ответственностью (commanditaire vennootschap или C.V.). В принципе допускается даже регистрация предприятий в «не-голландских» организационно-правовых формах, прямо не предусмотренных голландским законодательством, – например немецкой GmbH или британской Ltd. Перечень основных предусмотренных законодательством организационно-правовых форм, опосредующих ведение коммерческой деятельности, приведен в Таблице № 1.
Наиболее традиционные и распространенные организационно-правовые формы юридических лиц в Нидерландах – публичное (открытое) акционерное общество с ограниченной ответственностью (naamloze vennootschap или N.V.) и частное (закрытое) акционерное общество с ограниченной ответственностью (besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid или B.V.).
Сравнивая эти две формы, можно вполне провести аналогию с закрытым и открытым акционерным обществом по белорусскому законодательству. Учреждение N.V. обязательно в случае, если ее акции необходимо разместить на бирже, или же когда фирма намерена оказывать банковские или страховые услуги. Акции N.V. по общему правилу могут свободно отчуждаться, однако законодательство допускает наличие ограничений свободного хождения акций в соответствии с учредительными документами. B.V. более характерно для малого и среднего бизнеса, а также часто используется в различных холдинговых и финансовых схемах. Устав B.V. должен предусматривать один из предусмотренных законодательством механизмов ограничения свободного хождения акций: право преимущественной покупки, получение согласия органов общества или их комбинацию. Минимальный размер оплаченного уставного фонда B.V. – 18 000 евро, N.V. – 45 000 евро. Вклады в уставный фонд могут вносится как в денежной, так и в неденежной форме. Каких-либо различий в корпоративном налогообложении B.V. и N.V. голландское законодательство не предусматривает. Как B.V., так и N.V. могут быть учреждены одним лицом (физическим или юридическим), в том числе иностранным.
В голландском корпоративном праве закреплен т.н. принцип «инкорпорации», в соответствии с которым юридическое лицо приобретает правоспособность не с момента регистрации, а с момента учреждения (инкорпорации). Таким моментом является подписание в присутствии нотариуса (notaris) учредительного акта (akte van oprichting), составной частью которого является собственно устав юридического лица (statuten). В течение восьми дней с момента инкорпорации юридическое лицо должно быть зарегистрировано в Торговом реестре по месту своего расположения .
Подписанию учредительного акта у нотариуса предшествуют:
• получение одобрения Министерства юстиции (verklaring van geen bezwaar);
• получение банковского (для денежного вклада) или аудиторского (для неденежного вклада) сертификата о формировании уставного фонда;
• а также проверка наименования фирмы на индивидуальность.
В целом, процедура создания и регистрации юридического лица в Нидерландах может занять от 2 недель до 3 месяцев.
Интересной особенностью голландского законодательства является обязанность иностранных учредителей подтвердить, путем подачи т. н. «декларации о намерениях» (intentieverklaring), что в течение года с момента инкорпорации они не будут отчуждать свои акции, выпускать новые акции с целью их отчуждения, либо иным образом передавать третьим лицам фактическое управление создаваемым юридическим лицом. Если же такие намерения существуют, иностранный учредитель обязан раскрыть будущего бенефициара и предоставить иную относящуюся к предполагаемой сделке информацию по требованию Министерства юстиции.
Еще один нюанс – возможность осуществления голландским юридическим лицом коммерческой деятельности, в том числе заключения сделок, до момента его инкорпорации. Это особенно удобно в случае, когда учредителям необходимо как можно быстрее приступить к непосредственной деятельности – заключить договор аренды или лизинга, подобрать персонал и т.п. В соответствии с Голландским Гражданским Кодексом представители такой «компании в стадии инкорпорации» (in oprichting или i.o.), вправе заключать любые предусмотренные законодательством сделки, указывая на этот особый статус компании. Лица, заключившие сделку от имени «компании в стадии инкорпорации» солидарно несут субсидиарную ответственность перед третьими лицами в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) обязательств по сделке, вплоть до полной регистрации компании и подтверждения принятия ею соответствующих обязательств.
Вопросы управления обществом, хождения акций, ответственности учредителей и членов руководящих органов общества, реорганизации и ликвидации, также урегулированы достаточно подробно, а их применение закреплено существующей судебной практикой.
Таблица № 1. Основные формы коммерческой деятельности в Нидерландах
№ п.п. | Наименование | Особенности правового статуса |
1 | Индивидуальный предприниматель | Не является юридическим лицом. Несет полную имущественную ответственность по коммерческим обязательствам |
2 | Коммерческое товарищество, в том числе в виде семейного бизнеса | Не является юридическим лицом. Каждый товарищ несет полную имущественную ответственность по коммерческим обязательствам товарищества |
3 | Товарищество с ограниченной ответственностью | Не является юридическим лицом. Полные товарищи несут полную имущественную ответственность по коммерческим обязательствам товарищества; коммандитисты отвечают в размере внесенных ими вкладов |
4 | Простое товарищество (совместное осуществление «свободных профессий») | Не является юридическим лицом. Каждый товарищ несет полную имущественную ответственность по коммерческим обязательствам товарищества в целом, но не отвечает за индивидуальные обязательства других товарищей |
5 | Публичное акционерное общество с ограниченной ответственностью | Юридическое лицо. Несет самостоятельную ответственность по коммерческим обязательствам |
6 | Частное акционерное общество с ограниченной ответственностью | Юридическое лицо. Несет самостоятельную ответственность по коммерческим обязательствам |
7 | Фонд | Юридическое лицо. Несет самостоятельную ответственность по коммерческим обязательствам |
8 | Ассоциация (объединение физических лиц) | Юридическое лицо. Несет самостоятельную ответственность по коммерческим обязательствам |
Налогообложение
Довольно высокий уровень налоговой нагрузки в Нидерландах широко известен, однако относительно высокие ставки отдельных налогов в действительности отражают лишь одну сторону голландской налоговой системы. С другой стороны, налоговое законодательство Нидерландов стабильно и прозрачно, оно предоставляет налогоплательщикам выбор различных вариантов режимов налогообложения и снижения налогового бремени на законных основаниях в совокупности с широкой сетью международных соглашений об избежании двойного налогообложения.
В настоящее время в Нидерландах установлены следующие виды общегосударственных налогов и сборов:
А) Налоги на доходы, прибыль и имущество:
• подоходный налог (в том числе взносы на социальное страхование, налог, удерживаемый при выплате заработной платы и при выплате дивидендов)
• корпоративный налог на прибыль (в том числе налог на доходы, удерживаемый у источника выплаты);
• налог на наследство;
• налог на дарение;
• налог на передачу активов;
• налог на азартные игры.
Б) Косвенные налоги:
• налог на добавленную стоимость;
• акцизный налог;
• налог на потребление;
• налог на сделки (в виде налога на отчуждение недвижимости, налога на страхование и налог на капитал);
• автомобильные налоги (в виде сбора за первичную регистрацию легкового автомобиля или мотоцикла, налога на автотранспорт, налога на грузовые автомобили (Eurovignette);
• экологические налоги (в виде налога на подземную и водопроводную воду, налога на отходы, налога на топливо и налога на энергию);
• таможенные пошлины и сборы.
Помимо общегосударственных налогов предусмотрена возможность взимания дополнительных налогов уполномоченными органами провинций (в основном экологические сборы) и муниципалитетов (например, налог на имущество или налог на собак) а также водоохранными органами, однако удельный вес таких налогов невелик.
Поскольку подробный анализ налоговой системы выходит за рамки данной статьи, кратко прокомментируем некоторые особенности взимания основных налоговых платежей – подоходного налога, корпоративного налога на прибыль и налога на добавленную НДС.
Подоходный налог (incomstenbelasting) взимается по трем раздельным категориям доходов:
• Первая категория доходов (Box 1) включает доходы, полученные от индивидуальной трудовой деятельности и аренды жилья; налог уплачивается по прогрессивной ставке от 33,4% до 52% .
• Вторую категорию доходов (Box 2) составляют дивиденды и приравниваемые к ним доходы, налог по которым уплачивается по фиксированной ставке 25%.
• Третью категорию (Box 3)образуют доходы от сбережений и инвестиций, облагаемые по ставке 30%, но только в отношении суммы доходов, превышающей 19 252 евро.
Особое внимание следует обратить на то, что в отношении наемных работников – нерезидентов при определенных условиях применяется т.н. «льгота 30%» (30% facility). Суть ее состоит в том, что наниматель вправе предоставлять такому работнику на протяжении десяти лет единовременную материальную помощь для покрытия расходов, связанных с временным пребыванием в Нидерландах, в размере до 30% от суммы заработной платы данного работника без уплаты подоходного налога. Более того, в такой ситуации наниматель вправе также без уплаты налога компенсировать работнику-экспатриату расходы на обучение его детей.
Корпоративный налог на прибыль (vennootschapsbelasting) уплачивается по ставке 29% с первых 22 689 евро налогооблагаемой прибыли и по ставке 34,5% с остальной сумы. В качестве отличительных особенностей уплаты налога на прибыль в Нидерландах можно назвать право налогоплательщика вычитать из суммы налогооблагаемой прибыли убытки предыдущих финансовых лет, право самостоятельно определять порядок амортизации, а также применение правила об освобождении от уплаты корпоративного налога на прибыль при перечислении зависимой (дочерней) компанией дохода материнской компании, обладающей как минимум 5 % ее номинального оплаченного уставного капитала (т. н. participation exemption). Кроме того, голландское налоговое законодательство при определенных условиях допускает обложение налогом одновременно материнской и одной или нескольких зависимых компаний как единого экономического целого, предоставляя, таким образом, возможность зачета убытков одной из компаний против доходов другой.
Основные принципы исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость (omzetbelasting или BTW) сопоставимы с применяемыми в Республике Беларусь. Налогом облагаются обороты по реализации товаров (услуг), а также товары, ввозимые в Нидерланды из стран, не являющихся членами Европейского Союза. Сумма налога включается в конечную стоимость и фактически уплачивается конечным потребителем. Основная ставка налога 19%. Специальные налоговые ставки применяются в отношении продуктов питания, книг и журналов, услуг пассажирского транспорта, гостиничных и ряда других услуг – 6%; в отношении внешнеторговых операций со странами Европейского союза, услуг морского и авиатранспорта, таможенных складов и др. – 0 %. Некоторые виды операций, в том числе некоторые медицинские услуги, услуги банков и страховых компаний, образовательные, почтовые услуги и ряд услуг социально-культурного характера освобождаются от уплаты НДС.
Также следует отметить, что в Нидерландах сформировался достаточно гибкий подход к налогообложению доходов, получаемых резидентами из-за границы, равно как и к налогообложению доходов нерезидентов, получаемых из источников в Нидерландах . Закон об избежании двойного налогообложения 2001 года и другие акты налогового законодательства позволяют избежать повторного обложения налогом доходов, полученных за пределами Нидерландов, даже в том случае, если со страной происхождения дохода отсутствует соответствующее двухстороннее соглашение. Более того, налогоплательщик в ряде случаев вправе выбрать каким из трех основных методов избежания двойного налогообложения – методом исключения, методом налогового кредита или методом вычета уплаченного за границей налога как расходов – ему выгоднее воспользоваться в той или иной ситуации.
Соглашение между Правительством Республики Беларусь и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов в отношении налогов на доходы и имущество от 26 марта 1996 г. применяется в отношениях между государствами с 1 января 1998 г .
Особенности исполнения агентских и дистрибьюторских договоров
В завершении остановимся на некоторых специфических особенностях заключения и исполнения в соответствии с голландским законодательством агентских и дистрибьюторских договоров.
Коммерческими агентами (handelsagenten) и дистрибьюторами (distributeurs) в Нидерландах могут быть как юридические, так и физические лица, в том числе не являющиеся голландскими резидентами. Коммерческий агент или дистрибьютор, как лицо, занимающееся коммерческой деятельностью в Нидерландах, должен быть зарегистрирован в одной из предусмотренных законодательством организационно-правовых форм в Торговом реестре. Помимо этого коммерческий агент обязан зарегистрировать в Торговом реестре и своего принципала. В свою очередь, принципал, осуществляющий коммерческую деятельность непосредственно в Нидерландах, обязан зарегистрироваться в Торговом реестре самостоятельно а также зарегистрировать всех своих коммерческих агентов в Нидерландах. Как было указано выше, какие-либо особые требования к регистрации обычного заграничного поставщика товаров законодательством не предусмотрены. Нарушение законодательства об обязательной регистрации в Торговом реестре рассматривается как серьезное правонарушение и чревато высокими штрафами.
Обязательной письменной формы для агентского и/или дистрибьюторского договора голландское законодательство не предусматривает, в то время как из практических соображений отсутствие подписанного сторонами документа может повлечь, прежде всего, для принципала, весьма неблагоприятные последствия. Многие более выгодные для принципала условия договора, например, «оговорка о неконкуренции» или делькредере, будут действительны только в том случае, если они специально оговорены в подписанном сторонами документе. В отсутствие письменной формы договора, а равно в отсутствие в тексте договора положений о применимом праве, либо в отсутствие связи между коммерческой деятельностью одной из сторон и избранным применимым правом, голландские суды будут применять к данному договору только голландское законодательство.
Как агентский, так и дистрибьюторский договор в соответствии с голландским законодательством могут быть заключены на определенный либо на неопределенный срок, причем условия о срочном характере договора и о возможности досрочного расторжении срочного договора также должны быть прямо изложены в договоре, заключенном в письменной форме. В целом, необходимо отметить, что заключение срочного договора на реальный (не превышающий разумные для исполнения оговоренных обязательств) срок в большей степени отвечает интересам принципала, поскольку голландское законодательство крайне щепетильно относиться к досрочному расторжению агентских и дистрибьюторских договоров (как срочных, так и бессрочных), предоставляя агенту (дистрибьютору) право на получение различного рода компенсаций. Агентский договор может быть досрочно расторгнут при условии предварительного уведомления в срок от одного до трех месяцев в зависимости от срока его фактического действия, если это прямо предусмотрено в договоре, или в срок от четырех до шести месяцев, если стороны отдельно не оговорили конкретные срок предварительного уведомления. Для досрочного расторжения дистрибьюторских договором голландское законодательство предусматривает следующие сроки предварительного уведомления:
• в течение первых десяти лет фактического исполнения договора – 1,2 месяца за каждый год фактического исполнения;
• в дальнейшем – 0,8 месяца за каждый год фактического исполнения, при условии, что общий срок предварительного уведомления не может превышать трех лет.
В некоторых случаях, для того чтобы досрочно расторгнуть агентский договор с индивидуальным предпринимателем при отсутствии уважительных причин принципалу потребуется получить специальное разрешения местного Центра занятости и доходов (Centruum voor Werk en Inkomen или CWI), что может занять несколько месяцев.
Также следует учитывать, что по аналогии с трудовым правом, в случае продолжения фактического исполнения срочного договора, срок действия которого истек, без особых письменных оговорок, такой договор в силу закона считается заключенным на неопределенный срок и на тех же условиях.
Алексей Анищенко
Все права защищены. Тиражирование части или всего текста без получения на то разрешения авторов строго запрещено. В случае использования текста в качестве цитаты, ссылка на автора обязательна.
Vlasova Mikhel & Partners Law Firm © 2004
