Почти 200 тысяч белорусских индивидуальных предпринимателей находятся перед выбором: избрать для дальнейшего существования форму унитарного предприятия или прислушаться к мнениям скептиков.
Вопросов, связанных с реализацией Указа Президента от 28.06.2007 № 302 «Об утверждении Положения о порядке создания индивидуальным предпринимателем частного унитарного предприятия и его деятельности», множество. С одной стороны, Положение предусматривает упрощенную процедуру изменения организационно-правовой формы. С другой, эксперты «Дела» утверждают, что не стоит «покупаться» на простоту перехода из ИП в УП. А юристы, специализирующиеся на хозяйственном праве, настоятельно советуют: прежде чем сделать шаг из ИП в УП, стоит детально проанализировать условия, в которых придется работать потом. Так можно ли назвать унитарное предприятие (УП) самым удобным на сегодняшний день способом организации бизнеса? Конечно, на этот вопрос многие, не задумываясь, ответят – «да». В УП (по сравнению с ОДО) учредитель не несет дополнительной ответственности по обязательствам предприятия. УП имеет небольшой минимальный размер уставного фонда – всего €800 (в ООО – €1600, в ЗАО -- €3000). Юридический адрес возможен в жилом помещении по месту жительства учредителя-гражданина. И, видимо, самое важное: для организации бизнеса нет необходимости искать партнеров-учредителей, а в дальнейшем – согласовывать с ними ведение бизнеса и порядок управления предприятием. В УП только один учредитель, который единолично определяет стратегию и тактику фирмы.
Не все так просто!
Тем не менее, в практике ведения бизнеса в форме УП бнаруживаются и «подводные камни» -- некоторые «неудобные» особенности правового положения унитарного предприятия, которое не является собственником находящегося на его балансе имущества. Собственником имущества УП является учредитель, а само оно владеет имуществом на праве хозяйственного ведения. Иными словами, УП владеет, пользуется и распоряжается имуществом в пределах, установленных законодательством и учредителем-собственником. Что из этого следует? Например, то, что УП не вправе без согласия учредителя продать или сдать в аренду недвижимое имущество (здание, помещения). Что имущество УП является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе, между его работниками. А поскольку долевая собственность на имущество УП не допускается, невозможно продать часть предприятия. Если же учредитель УП придет к решению о «продаже бизнеса», т.е. о прекращении учредительства в УП, он тоже столкнется с проблемами. Нельзя просто взять и «продать УП» -- аналогично тому, как продается доля в ООО/ОДО или акции в ЗАО. Согласно законодательству смена учредителя в УП может произойти только путем продажи унитарного предприятия как имущественного комплекса! Гражданский Кодекс Республики Беларусь 1998 года ввел такие понятия как «унитарное предприятие» и «предприятие как имущественный комплекс». Унитарное предприятие является коммерческой организацией и субъектом прав, а предприятие как имущественный комплекс приравнивается к недвижимому имуществу и является объектом прав. Отсюда – многие проблемы. Надо сказать, что смена учредителя в УП – процесс достаточно сложный, длительный по срокам и затратный в финансовом отношении. Судите сами: чтобы сменить учредителя в УП необходимо зарегистрировать в Национальном Кадастровом агентстве: - УП как имущественный комплекс; - договор продажи УП как имущественного комплекса; - регистрацию перехода права собственности на УП как имущественный комплекс к новому учредителю-собственнику (покупателю). При этом все внесенные изменения в устав УП тоже надо регистрировать в соответствующем государственном органе. Имеет место практика, когда учредитель УП по своему решению передает в рамках одного собственника на баланс УП определенное имущество (помимо вклада в уставный фонд). Далее, в случае необходимости, учредитель принимает решение об изъятии с баланса УП некоторого имущества, опять же руководствуясь принципом «передачи в рамках одного собственника». Такой принцип позволяет осуществлять передачу имущества без налоговых последствий для учредителя и УП. Утративший силу Закон Республики Беларусь «О предприятиях» (
К чему готовиться?
Естественно, все хотят знать, будут ли вышеуказанные проблемы разрешены на законодательном уровне? 11 апреля 2007 года Палатой представителей Национального собрания РБ в первом чтении принят проект Закона «Об унитарных предприятиях». Рабочей группой Комиссии по промышленности, топливно-энергетическому комплексу, транспорту, связи и предпринимательству осуществляется доработка этого проекта ко второму чтению с учетом поступивших замечаний и предложений. Их достаточно много. Но включить некоторые из них в проект не представляется возможным по объективным причинам. Рабочая группа связана положениями Гражданского кодекса об унитарных предприятиях, и без внесения соответствующих изменений и дополнений в ГК невозможно изменить или усовершенствовать отдельные положения законопроекта. Но все-таки по сравнению с первоначальной редакцией нынешняя рабочая версия претерпела значительные изменения. В проекте Закона: закреплена норма о том, что в частном УП порядок распределения прибыли определяется собственником его имущества; урегулированы ситуации, когда учредитель-гражданин одновременно является руководителем унитарного предприятия (в частности, что такой руководитель действует без заключения трудового контракта и имеет право на оплату труда в соответствии с законодательством); детально урегулированы положения, касающиеся реорганизации, определен перечень форм реорганизации. В частности, закреплено, что УП (основанное на праве хозяйственного ведения) может быть по решению собственника имущества преобразовано в хозяйственное общество или товарищество. Для сравнения – первоначальная редакция: «унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения, в случаях, предусмотренных законодательными актами, может быть преобразовано в хозяйственное общество, товарищество». Иными словами, законодательно закреплена имеющая место практика, когда унитарное предприятие реорганизуется (преобразуется) в хозяйственное общество или товарищество по волеизъявлению собственника имущества; определены основания изъятия имущества УП его учредителем. Согласно законопроекту собственник УП, основанного на праве хозяйственного ведения, вправе изымать имущество по сути только в 2 случаях: при реорганизации УП путем выделения и принятия собственником решения об уменьшении уставного фонда с одновременным изъятием имущества в размере такого уменьшения. Словом, законопроект ограничивает возможность изъятия имущества у УП собственником его имущества. В проекте Закона не нашли отражения и решения вопросы, связанные со сменой собственника имущества УП, которая в настоящее время может быть осуществлена только путем купли-продажи унитарного предприятия как имущественного комплекса в целом. Законопроект вообще не затрагивает вопросы, связанные с регистрацией имущественного комплекса унитарного предприятия и его продажей. Они по-прежнему регулируются исключительно Гражданским кодексом РБ. Проблему смены собственника в унитарном предприятии (упрощения данной процедуры) можно было бы решить путем внесения соответствующих изменений в Гражданский Кодекс. В частности, можно было бы изменить сами подходы к предприятию как имущественному комплексу, исключив его из объектов недвижимого имущества. Возможны и иные юридические конструкции реализации смены собственника имущества в УП. Но пока все они нуждаются в детальной проработке, анализе и закреплении на законодательном уровне.
